浩天反垄断政策与实务月刊 （2023年11月）

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2023年前10个月，市场监管总局公布605件无条件批准经营者集中案件。这些无条件批准经营者集中案件主要有五个特点。从案件类型看，绝大多数是简易案件，共547件，占比90%；非简易案件仅有58件。从主体构成看，经营者集中涵盖了各类经营主体，境内企业间集中案件数量最多，为344件，占比57%；其次是境外企业间集中案件，为193件；境内外企业间集中案件为68件。涉及国有企业的集中案件282件，占比47%，涉及外企参与集中案件267件，涉及民营企业参与集中案件235件。从行业分布看，涉及实体经济制造业的案件数量最多，为236件，占案件总数的39%。其他占比较高的行业包括批发零售、交通运输、水电气热生产供应、房地产、信息技术服务业等。从交易类型看，涉及同行竞争者的横向集中案件312件，涉及上下游企业的纵向集中案件248件，没有横纵向关系的混合集中案件124件。从交易模式看，涉及股权收购的案件数量最多，为350件；其次是合营企业，为279件。从企业注册地看，境内企业间集中主要来自上海、北京、广东、浙江等省份，境外企业间集中主要涉及美国、法国、日本等国家。

11月1日，市场监管总局与北京知识产权法院召开反垄断行政执法和司法衔接机制座谈会。会议指出，加强反垄断行政执法与司法衔接，对于贯彻落实党中央、国务院有关决策部署，维护统一的公平竞争制度、推动加快全国统一大市场建设、营造公平稳定透明可预期的营商环境，具有十分重要的意义。双方同意建立日常沟通联络机制，加强数据信息共享，研究建立案件线索通报和调查取证衔接机制，开展典型案例交流，加强研讨与培训，相互提供专业技术支持，共同促进反垄断行政执法与民事司法形成合力，提升反垄断工作质效。

中共中央总书记、国家主席、中央军委主席、中央全面深化改革委员会主任习近平11月7日下午主持召开中央全面深化改革委员会第三次会议。会议指出，电力、油气、铁路等行业的网络环节具有自然垄断属性，是我国国有经济布局的重点领域。要健全监管制度体系，加强监管能力建设，重点加强对自然垄断环节落实国家重大战略和规划任务、履行国家安全责任、履行社会责任、经营范围和经营行为等方面的监管，推动处于自然垄断环节的企业聚焦主责主业，增加国有资本在网络型基础设施上投入，提升骨干网络安全可靠性。要对自然垄断环节开展垄断性业务和竞争性业务的范围进行监管，防止利用垄断优势向上下游竞争性环节延伸。

为引导湖北省平台经济领域经营者加强反垄断合规管理，维护公平竞争市场环境，促进平台经济规范健康持续发展，湖北省市场监督管理局制定了《湖北省平台经济领域经营者反垄断合规指引》，于2023年11月24日公布。

近日，广东省市场监管局依据《中华人民共和国反垄断法》、《国务院反垄断委员会关于平台经济领域的反垄断指南》及相关规定，结合本省实际和反垄断执法实践，制定《广东省互联网平台经营者竞争合规指引（反垄断）》。《指引》由总则、垄断协议、滥用市场支配地位、经营者集中、滥用行政权力排除和限制竞争、法律责任与配合调查义务、经营者内部合规管理和附则共8章、24条、7个专题构成，对涉及《平台反垄断指南》适用问题作出了较为细化的提示。

为了推动辽宁高质量发展、可持续振兴，鼓励和保护公平竞争，维护市场主体和消费者合法权益，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》《中华人民共和国反垄断法》等法律、法规，辽宁省制定出台了《辽宁省促进市场公平竞争条例》，自2024年2月1日起正式施行。辽宁省行政区域内涉及竞争政策、竞争行为以及相关监督管理工作，适用本条例。

今年以来，浙江省市场监管局深入贯彻落实市场监管总局关于开展民生领域反垄断执法专项行动的部署要求，紧紧抓牢民生关键点，聚焦五方面打好“组合拳”，纵深推进优化营商环境反垄断执法专项行动、破除地方保护和行政性垄断专项行动，取得积极成效。截至目前，浙江省市场监管局共立案调查民生领域市场垄断案件5件，办结1件，罚没款1.74亿元；立案调查行政性垄断案件8件，办结4件。

2022年9月6日，市场监管总局收到博通公司收购威睿公司股权案经营者集中反垄断申报。鉴于此项经营者集中对全球和中国境内非公有云虚拟化软件市场、光纤通道适配器市场、存储适配器市场和以太网网卡市场具有或者可能具有排除、限制竞争效果，市场监管总局决定附加限制性条件批准此项经营者集中。根据申报方提交的附加限制性条件承诺方案，市场监管总局要求集中双方履行包括继续保证威睿的服务器虚拟化软件与在中国境内市场销售的第三方相关硬件产品的互操作性、博通的光纤通道适配器认证团队将维持原有做法，继续开发、认证和发布博通光纤通道适配器的驱动程序，以确保与第三方服务器虚拟化软件的互操作性等义务。

2023年11月9日，市场监管总局公布杭州市21家混凝土生产企业达成并实施垄断协议案行政处罚决定书。浙江省市场监管局于2021年11月对杭州市21家混凝土生产企业达成并实施垄断协议立案调查。2023年7月27日，浙江省市场监管局对当事人作出行政处罚决定。涉案21家混凝土生产企业因达成固定商品价格、分割销售市场和限制商品生产销售数量的横向垄断协议受到处罚。其中，11家公司因在本案达成并实施垄断协议中发挥牵头组织作用被处公司2017年度销售额5%的罚款；其余10家公司因在本案达成并实施垄断协议中发挥参与作用，被处公司2017年度销售额2%的罚款。合计罚款约为174,083,801元。

2023年6月20日，江西省市场监督管理局依法对德安县城市管理局涉嫌滥用行政权力排除、限制竞争行为进行立案调查。江西省市场监管局认为，当事人在没有法律、法规及国家政策依据的情况下，通过签订合作协议方式，确定3家共享电单车运营企业为德安县共享电单车公共出行服务合作伙伴的行为，限制了其他具有合格资质和服务能力的经营主体进入德安县主城区经营共享电单车服务市场，妨碍了该市场的公平竞争，违反了《中华人民共和国反垄断法》第四十条“行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力，通过与经营者签订合作协议、备忘录等方式，妨碍其他经营者进入相关市场或者对其他经营者实行不平等待遇，排除、限制竞争”的规定，构成滥用行政权力排除、限制竞争行为。

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11月27日，欧盟委员会已经将其初步意见通知亚马逊，即该公司收购iRobot的交易可能会限制机器人吸尘器市场的竞争。7月6日，欧盟委员会对亚马逊公司以16.5亿美元收购iRobot的交易展开深入反垄断调查。通过此次深入调查，欧盟委员会认为该交易可能会使亚马逊有能力限制整个欧洲经济区和各国机器人吸尘器市场的竞争，包括亚马逊将有能力阻止竞争对手在其线上商城销售机器人吸尘器，降低竞争对手产品进入亚马逊线上商城的机会等。欧盟委员会初步认为，该交易可能会限制机器人吸尘器市场的竞争，导致价格上涨、质量下降和创新减少。未来，欧盟委员会将继续调查该交易，并在2024年2月14日前做出最终决定。

近日，运动鞋零售商 Up and Running (UK) Limited （以下简称"原告"）已就Deckers UK Limited（以下简称"被告"）维持转售价格、强迫加入卡特尔、滥用市场支配地位等违反竞争法的行为向英国竞争上诉法院提起诉讼。原告称，新冠疫情和由此导致的停业对实体零售业造成了破坏性影响，商店关闭和人流量减少导致过多产品库存积压。出于该背景，2020 年 8 月，原告向被告提出一项商业建议，拟推出一个新网站（runningshoes.co.uk），在该网站以折扣价出售积压的跑鞋库存。被告拒绝了该商业建议，但原告为了确保企业的生存，还是实施了该行为。被告于 2020 年 11 月警告原告，称如果不将 HOKA 产品从runningshoes.co.uk上撤下，今后将停止向原告供应 HOKA 产品，并将注销其经销商账户。2021 年 12 月，被告通知原告自2021 年秋冬季之后不再向其供应 HOKA 产品。原告认为，被告采取的上述措施构成转售价格维持、强迫经销商加入卡特尔、限制经销商使用互联网作为营销手段、滥用市场支配地位。被告注销其经销商账户的行为导致自身业务遭受了损害。由此，原告提起该诉讼，要求被告恢复向原告供应HOKA 产品，并寻求成本上限令（A costs capping order ）。

11月20日，韩国公平贸易委员会（KFTC）发布公告表示，因串通行为对Dong Kwang Chemical、Sundo Chemical、Approtium、SK Materials Airplus、Changshin Chemical 和 Taekyung Chemical六家干冰生产和销售商作出反垄断处罚。2007 年 5 月，涉案六家公司在会议上达成一致，约定共同提高向冰淇淋制造商销售干冰的单价，以避免价格竞争。为了保证该价格的有效实施，六家公司共同事先确定各公司的市场份额，每月结算销售量，并约定由销售量高的公司向销售量少的公司购买商品，以保持各公司的市场占有率不变。经调查，涉案6家公司在韩国干冰市场的合计市场占有率达到100%。该串通行为实质上阻断了干冰市场的价格和数量竞争，导致干冰价格上涨了约87%。对此，KFTC对六家公司下达改正令，并处合计达48.6亿韩元（约合2700万元人民币）罚款。

11月14日，竞争事务委员会对地产代理商美联及五位相关责任人员提起反垄断诉讼。2022年12月至 2023 年3月期间，地产代理商美联与其竞争对手中原地产代理有限公司及利嘉阁地产有限公司订立协议，约定在销售香港一手住宅物业时，必须收取最少百分之二的实收佣金，有关做法等同固定或限制了前线代理可向物业买家提供的最高佣金回赠水平。由于回佣是影响买家在购买物业时，最终需支付多少金额的一个元素，因此竞委会有合理因由相信，有关安排属于严重反竞争行为中的合谋定价及交换影响竞争的敏感信息，构成对《竞争条例》下的「第一行为守则」的违反。

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2023年11月15日，国际权威法律评级机构The Legal 500发布了2024年大中华区榜单。浩天律师事务所九项业务领域上榜及22人次获重点推荐。浩天（上海）事务所高级合伙人、浩天反垄断与反不正当竞争业务全国牵头合伙人顾正平律师凭借精湛的专业水平、良好的业内口碑及被高度认可的客户评价，再次荣获反垄断与竞争法领域领先律师（Leading Individual)称号。

浩天一直秉持“为客户提供更优服务”的理念，遵循“巩固优势业务、发展补强业务、开拓新兴业务”的思路推进业务整合工作，进一步打造以客户为中心的中国领先商事律师事务所。2022年5月20日，浩天律师事务所2022年度第一次全国合伙人代表大会圆满召开。会上正式宣布成立了浩天“二十大”业务委员会（十二个专业委员会，八个行业委员会）。2023年6月8日，浩天全国董事局发布了《北京浩天律师事务所关于微调全国二十大行业及专业委员会名称及牵头合伙人的通知》，现在正式变更为“二十三大”业务委员会（十四个专业委员会，九个行业委员会）。“二十三大”的成立，标志着浩天向着服务更全面、制度更完善、管理更有序的业务领域改革迈出了关键一步。自2022年12月起，浩天法律评论将持续对“二十三大”业务委员会的牵头合伙人进行专访报道，以多角度、全方位展示浩天学术型、研究型律所的建设成果。第三十一期受访嘉宾是浩天反垄断和竞争法专业委员会牵头合伙人殷跃律师。

李佳琦、海氏品牌方与京东三方的“底价协议”争议，引发了大家对相关协议是否涉嫌违反反垄断法的热议。浩天律师事务所高级合伙人顾正平律师在接受中新社国是直通车采访时介绍，李佳琦与品牌方签订“底价协议”，实际上就是让品牌方给予他“最惠国待遇”，在特定情况下，有可能构成滥用市场支配地位的垄断。“最惠国待遇”指具有强势地位的企业要求其交易对方，不会向其他竞争性的交易对象提供更好的交易条件，或者如果给了其他交易对象更好的交易条件，则承诺必须向其提供同样的条件。在反垄断法的语境中，“最惠国待遇”一般属于滥用市场支配地位行为中的附加不合理的条件行为或其他滥用市场支配地位的行为范畴。但顾正平指出，最终构不构成滥用市场支配地位的垄断，还要进一步界定李佳琦公司所在的相关市场(例如是直播市场还是电商平台市场，或是更细分的市场)，并结合其在相关市场上的市场份额及交易对手对其的依赖性、市场的竞争格局等多方面因素来确定其是否具有市场支配地位。如果具有市场支配地位，则强行要求品牌方给予“底价协议”就涉嫌构成滥用市场支配地位。反之，如其市场份额比较低，不具有市场支配地位，则属于正常的市场行为。如果作为一种营销噱头，“全网最低价”的营销则违反《消费者权益保护法》和《广告法》。

“库存还有吗”“上链接”！不快速下单，直播间内的“最优惠”商品可能就会被抢光。于是，在一片片热闹的弹幕评论声中，很多消费者都会快速抢单。殊不知，这种“热闹”的氛围是由“电商捧哏”与电商主播联合营销的。法律行业人士向中新社国是直通车指出，“电商捧哏”涉嫌违反多项法律法规，参与者还可能会面临刑事处罚。浩天律师事务所高级合伙人顾正平向中新社国是直通车表示，“电商捧哏”涉嫌违反反不正当竞争法。该法第八条规定，经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。经营者不得通过组织虚假交易等方式，帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。顾正平表示，如果“电商捧哏”或“职业弹幕人”向商家提供规模化的刷弹幕、刷人气服务，情节严重的话，还可能构成非法经营罪、破坏生产经营罪，刷手与商家之间签订的刷流量合同也可能会因为违反《反不正当竞争法》《广告法》等规定而无效。此外，主播如果雇佣“职业弹幕人”“电商捧哏”虚增热度，还可能构成对合作商家的合同诈骗。