浩天反垄断政策与实务月刊 （2023年10月）

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为实现督查提质增效与减轻基层负担并举，国务院办公厅从即日起面向社会征集妨碍建设全国统一大市场方面的问题线索。具体问题包括有关地方和单位出台或实际执行含有地方保护、市场分割、指定交易等妨碍统一市场和公平竞争的政策；违规设置区域壁垒限制外地企业承接工程项目，实施补贴等优惠政策限制外地企业参与；有以备案、注册、年检、认定、认证、指定、要求设立分公司等形式设定或变相设定外地企业准入障碍；设定不合理或歧视性条件提高企业准入门槛等。

10月27日，市场监管总局发布关于印发《滥用行政权力排除、限制竞争执法约谈工作指引》的通知。《指引》明确了约谈对象为涉嫌滥用行政权力排除、限制竞争行为当事人的法定代表人或者负责人。涉嫌滥用行政权力排除、限制竞争行为由多个部门联合实施的，可以视情况约谈牵头部门、主要责任部门或者多个部门的法定代表人、负责人。约谈多个部门法定代表人或者负责人的，可以采取集中约谈或者个别约谈的方式。

为支持鼓励平台经济健康规范创新发展，进一步提升风险防范能力，不断增强国际合作与竞争新优势，上海市反垄断和公平竞争委员会办公室制定了《互联网平台企业竞争合规评价指引》，并正式发布《关于提升常态化监管水平指导鼓励平台企业建立竞争合规管理体系的通知》，以高水平常态化监管助力服务平台经济高质量发展。《指引》引导平台企业定期开展竞争合规自评。评估形成的书面报告作为企业建立竞争合规自我改进机制的依据，定期报送市反垄断和公平竞争委员会办公室。在评估评价、问题发现、疑难会商、规范改进、精准服务等方面，强化合规管理及竞争监管的交流互动。

2023年10月20日，辽宁省市场监督管理局发布公告，辽宁省地方标准《经营者反垄断合规导则（报批稿）》已经通过技术审查并形成报批稿，拟对外正式发布，现公开征求意见。《导则》运用PDCA管理循环理念和方法，梳理和完善经营者反垄断合规管理体系，对最高管理者、合规管理机构、风险管理、支持保障、评价改进等方面提出了明确要求。《导则》可作为经营者开展反垄断合规管理活动的依据以及监管部门精准指导合规建设的参考。

扬州市公平竞争审查联席会议办公室日前出台了《扬州市公平竞争政策与产业政策协同操作指引》。《指引》明确行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，在制定产业政策领域涉及经营主体经济活动的规章、规范性文件、其他政策性文件以及相关具体政策措施时，要将公平竞争审查作为制定和调整产业政策的必要程序。《指引》细化了审查依据、审查对象、审查主体，明确了内部审查机制、审查流程、产业政策审查重点及常见违规情形，对总结报送、后评估、投诉举报处理及整改机制作出了规定。通过政策措施审查、评估、清理等事前事中事后监督，确保将公平竞争审查贯穿于产业政策制定、实施、评估的全过程，保障各类经营主体平等进入、公平竞争。

2022年8月2日，天津市市场监督管理委员会依法对天津市道路运输管理局涉嫌滥用行政权力排除、限制竞争行为立案调查。天津市市场监督管理委员会认为，网络预约出租车车载专用设备市场属于竞争性市场，当事人通过制定文件、发布名单，直接指定产品型号和供应商，排除了名单之外设备供应商的进入，限制了网络预约出租车车载专用设备市场的竞争。当事人的上述行为违反了《中华人民共和国反垄断法》第三十九条“行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力，限定或者变相限定单位或个人经营、购买、使用其指定的经营者提供的商品”和第四十五条“行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力，制定含有排除、限制竞争内容的规定”，构成滥用行政权力排除、限制竞争行为。

2023年7月20日，贵州省市场监管局依法对铜仁市住房和城乡建设局涉嫌滥用行政权力排除、限制竞争行为立案调查。贵州省市场监管局认为,当事人下发通知要求全市物业管理企业或个人在其指定的铜仁市物业协会参加培训,并部署行政检查巩固限定事项,损害了铜仁市物业项目经理、从业人员培训领域公平竞争的市场秩序。其行为违反了《中华人民共和国反垄断法》第三十九条“行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力,限定或者变相限定单位或者个人经营、购买、使用其指定的经营者提供的商品”的规定,构成滥用行政权力排除、限制竞争行为。

司法动态

10月10日，最高人民法院召开新闻发布会，发布《关于优化法治环境 促进民营经济发展壮大的指导意见》。《指导意见》提到，要依法打击垄断和不正当竞争行为。完善竞争案件裁判规则，研究出台反垄断民事诉讼司法解释。依法严惩强制“二选一”、大数据杀熟、低价倾销、强制搭售等破坏公平竞争、扰乱市场秩序行为，引导平台经济向开放、创新、赋能方向发展。依法审理虚假宣传、商业诋毁等不正当竞争纠纷案件，保障和促进民营企业品牌建设。强化商业秘密司法保护，处理好保护商业秘密与自由择业、竞业限制和人才合理流动的关系，在依法保护商业秘密的同时，维护就业创业合法权益。

域外动态

10月11日，辉瑞已同意支付5000万美元来解决药品批发商对其提起的集体诉讼。该诉讼指控辉瑞公司参与了旨在延缓用于治疗急性过敏的肾上腺素自动注射笔EpiPen的仿制药进入市场的一项计划。本和解涉及的诉讼为药品批发商指控EpiPen制造商迈兰公司和辉瑞公司通过多种反竞争行为保持了对该种药品市场的垄断。在该诉讼中，药品批发商声称，被告迈兰公司、辉瑞公司与梯瓦制药（Teva Pharmaceutical Industries Ltd）达成了非法反向支付协议，延迟了EpiPen仿制药进入市场的时间。2021年，辉瑞已经就相似集体诉讼与消费者达成了一次和解，并为此支付了3.45亿美元。2022年2月，迈兰公司也同意支付2.64亿美元来解决与相关消费者和保险公司的集体诉讼。

10月13日，英国竞争和市场管理局（CMA）发布新闻稿表示，将批准微软收购动视暴雪的交易。此前，随着新西兰商业委员会、美国法院、欧盟委员会、中国市监总局等监管机构的同意，CMA成了微软收购动视暴雪的唯一阻碍。2023年8月，微软就该笔交易做出让步，将动视公司的云游戏版权转交由跨国游戏制作、发行和代销商育碧购买。由于该让步，CMA同意重新审查该交易，并于今天批准该交易。CMA认为，新的交易将阻止微软锁定云游戏领域的竞争，为英国云游戏客户保留有竞争力的价格和服务。交易将允许育碧在任何商业模式下提供动视的游戏内容，还将有助于确保动视旗下的游戏能够使用Windows 以外的操作系统，从而降低成本和提高效率。

10 月 23 日，韩国公平贸易委员会（KFTC）宣布附条件批准博通公司拟以 690 亿美元现金和股票收购 VMware 公司的交易。为了解决潜在反垄断问题，韩国公平贸易委员会要求博通接受包括保证未来 10 年内自身产品与竞争对手、新进入市场企业产品的互操作性等附加条件。这些附加条件有助于防范VMware利用其云技术领域领先企业的市场地位，以拒绝兼容的方式限制全球光纤主机总线适配器市场的竞争，有利于保护相关市场的开放与创新。此外，这些条件还将防止国内运营商从博通处购买光纤主机总线适配器时价格上涨等潜在损失。

10月6日，韩国通信委员会（KCC）向谷歌与苹果发出通知，计划对两公司在各自应用商城强制使用特定支付方式等不公平行为采取纠正措施并处以罚款。KCC认为，作为应用程序商城经营者，谷歌和苹果公司滥用其支配地位，强制使用指定支付方式并不合理地延长应用程序的审查时间，涉嫌违反韩国《电信业务法》。KCC特别指出，强制推行指定支付方式的行为或损害应用程序市场公平竞争，违背了《电信业务法》的宗旨。此外，苹果公司对韩国国内应用程序开发商的歧视性收费也被认为构成不公平的歧视性做法。未来，KCC将通过听取经营者对整改方案的意见、韩国公平贸易委员会审议决议等程序确定最终的处罚方案，并将下达整改令。KCC或对苹果和谷歌处以最高达 680 亿韩元（约合3.69亿元人民币）的罚款（其中对谷歌的罚款最高为475 亿韩元，对苹果的罚款最高为205 亿韩元）。

10月23日，日本公平贸易委员会（JFTC）官网发布公告表示，已对谷歌公司涉嫌违反反垄断法的行为展开立案调查，并决定在该案件调查初期阶段向第三方征求意见。JFTC表示，第三方可以通过邮寄或电子邮件方式，对谷歌涉嫌排除或限制竞争对手商业活动的以下行为发表评论或提出建议：(1）谷歌与安卓移动设备制造商签订许可协议，由谷歌在设备上安装旗下应用程序 "谷歌搜索"、"谷歌浏览器 "和应用软件商店 "Google Play"，并指定在设备屏幕上显示这些应用软件的图标；(2) 谷歌与安卓移动设备制造商签订协议，约定在制造商同意不预装竞争对手的搜索应用程序时，谷歌将与制造商分享搜索广告服务的收入。

团队动态

浩天一直秉持“为客户提供更优服务”的理念，遵循“巩固优势业务、发展补强业务、开拓新兴业务”的思路推进业务整合工作，进一步打造以客户为中心的中国领先商事律师事务所。2022年5月20日，浩天律师事务所2022年度第一次全国合伙人代表大会圆满召开。会上正式宣布成立了浩天“二十大”业务委员会（十二个专业委员会，八个行业委员会）。2023年6月8日，浩天全国董事局发布了《北京浩天律师事务所关于微调全国二十大行业及专业委员会名称及牵头合伙人的通知》，现在正式变更为“二十三大”业务委员会（十四个专业委员会，九个行业委员会）。“二十三大”的成立，标志着浩天向着服务更全面、制度更完善、管理更有序的业务领域改革迈出了关键一步。自2022年12月起，浩天法律评论将持续对“二十三大”业务委员会的牵头合伙人进行专访报道，以多角度、全方位展示浩天学术型、研究型律所的建设成果。第三十期受访嘉宾是浩天反垄断和竞争法专业委员会牵头合伙人顾正平律师。

10月24日，“京东采销喊话李佳琦”“李佳琦直播间称从未要求品牌二选一”“李佳琦直播间的底价协议合理吗”等词条多次登上微博热搜。北京浩天（上海）律师事务所管理合伙人、浩天全国反垄断和竞争法业务牵头人顾正平就该热点问题接受《财经》采访。顾律师指出，“底价协议”是直播服务提供方要求品牌方提供最优惠的价格方案（包括促销折扣、赠品等），不同于生产商/品牌方要求经销商固定转售商品价格，或是限定经销商转售商品最低价，不符合纵向垄断协议的构成要件。但顾正平也表示，如果“底价协议”的签署方拥有市场支配地位，带来竞争损害，则可能涉嫌构成滥用市场支配地位。

2023年10月27日下午，由北京浩天律师事务所主办，勤锡法证GIC协办的“《反垄断法》实施十五周年大盘点”巡回研讨会第二站在浩天北京办公室举行。来自各行各业的公司法总、资深法务总监、合规主管和业务主管等三十余名嘉宾参加了本次线下研讨会。本次专题研讨会由浩天律师事务所高级合伙人、浩天反垄断与反不正当竞争业务全国牵头合伙人顾正平律师主讲。讲座分为五个部分，即（1）反垄断法立法、执法和司法十五年综述；（2）2021年至2023年反垄断执法趋势分析；（3）垄断协议及滥用市场地位典型案例解析（各类典型垄断行为分析汇总、纵向价格和渠道管控、新类型横向垄断协议、排他性交易和附加不合理条件等重点行为）；（4）经营者集中制度的重大改变和委托试点制度及实务技巧；（5）合规实务总结。本次讲座内容详实，案例评析深入，得到了与会嘉宾的一致好评。顾律师与参会嘉宾频频互动，并解答了嘉宾提出的实务合规问题。讲座总计长达三个多小时。